圍標的動因及防范

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    核心提示：被稱為“密室中的犯罪”的圍標行為，本身具有相當?shù)碾[蔽性，極易規(guī)避監(jiān)管，加之現(xiàn)有法律法規(guī)不夠健全，行政監(jiān)管手段又相對有限，造成實際工作中對圍標行為查證難、認定難、處理難。  
    圍標現(xiàn)象產(chǎn)生的后果  
    擾亂了建筑市場秩序，逃避建設主管部門的監(jiān)管，易滋生腐敗現(xiàn)象。在工程建設的招投標過程中，通過采用圍標手段來中標，這種方式與其它的惡意壓價、通過行賄等手段中標等不法行為相比而言，圍標更加難以被人覺察，更具有隱蔽性，有時，即便是被人發(fā)現(xiàn)，招標人和招投標管理部門卻找不到有效制裁其作弊行為的辦法。因為目前我國招投標有關的法律法規(guī)并沒有明確指出投標人與投標人之間的同標行為包括哪些情形，如何來認定圍標行為。  
    圍標直接傷害了其它投標人的合法權益。圍標現(xiàn)象實質(zhì)上就是建筑市場競爭異常激烈造成的一種無序、惡意競爭的行為，必然會使中標結果在很大程度上操縱在少數(shù)幾家企業(yè)手中，而使有優(yōu)勢、有實力中標的潛在中標人被擋在了門外。不僅會破壞建設市場的正常管理和誠信環(huán)境，嚴重影響到招標投標的公正性和嚴肅性，而且會傷害大多數(shù)投標人的利益。  
    當無標底或復合標底招標而又不采取最低價中標時，圍標常常會導致中標價超出正常范圍，從而加大招標人的成本。因為參與圍標的企業(yè)一般會有某種形式的利益分成，這就會使他們操縱的標價超出了合理低價范圍。  
    參與圍標的企業(yè)往往誠信度不高，企業(yè)自身素質(zhì)差。由于賭博心理占了上風，多數(shù)企業(yè)編制的投標文件著眼點僅僅放在價格上，對施工方案不認真研究，無合理應對措施，即使中標，也不大可能認真組織項目實施，會對工程建設留下隱患。 
項目管理者聯(lián)盟，項目管理問題。 
    產(chǎn)生圍標現(xiàn)象的原因  
    招投標法制不盡完善。從法制環(huán)境上看，雖然我國的工程建設法規(guī)體系日益完善，陸續(xù)頒布實施了一系列法律法規(guī)和部門規(guī)章，但由于起步較晚，缺乏長期實踐考驗和及時修訂，在行業(yè)管理上又政出多門，因此使法規(guī)體系存在不配套、不細致、不完善和不嚴謹?shù)膯栴}，使不法行為有機可乘。如《中華人民共和國招標投標法》（以下稱《招投標法》）)第53條對串通投標行為規(guī)定了處罰辦法，但筆者認為處罰辦法不明確，不易具體操作。譬如：對投標單位和直接責任人的罰金數(shù)額就較小，其違規(guī)違法的成本遠小于所得，難以有效遏制少數(shù)不法企業(yè)的投機心理；又如，處罰對象從規(guī)定上分析應是所有參與串通投標的單位，但是如果串通不成一般是不會受到處罰的。發(fā)現(xiàn)串通投標的單位中了標，有關部門在處理時一般往往只是針對中標者，而對其它參與串通的單位多會不予制裁，這一點，罰則規(guī)定就不甚清楚；再如，規(guī)定“情節(jié)嚴重的，取消其一年至二年內(nèi)參加招標項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照”。這個“情節(jié)嚴重”，從什么角度來看?何為“嚴重”?很難界定。  
    政出多門，監(jiān)管不力。按部門分工，工程建設由政府建設主管部門管理，但實際上工程建設是根據(jù)其投資性質(zhì)和行業(yè)類別分部門來管理的，各行業(yè)、各部門根據(jù)國家法規(guī)又分別制定一些部門規(guī)章。本來這也無可厚非，但問題在于各行業(yè)規(guī)章往往尺度不一，執(zhí)法的力度和水平也有差別，缺乏協(xié)調(diào)統(tǒng)一，難免會給不法行為留下空子?！墩型稑朔ā返?條規(guī)定：“有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督”。近幾年，為了加大工程建設反腐敗力度，各級紀檢、監(jiān)察、財政、審計等部門積極介入工程招投標的監(jiān)督，招標公證也基本普及。這些措施，對維護招投標的嚴肅性、查處違法違紀行為起到了一定作用。但在實踐中，則存在職責不明、主次不清、流于形式的問題。參與監(jiān)督的各部門角度各不相同，沒有明確分工，參加人員也是臨時指派，起到的作用并不明顯。由于監(jiān)督部門多，反而使政府主管部門行使監(jiān)督的職能受到削弱，不能有效地扮演“主角”，有時還要看有關部門眼色行事，因為這些部門都得罪不起。大家都負責又都不負責，容易使監(jiān)督流于形式。   
    有些建筑企業(yè)誠信度較低。圍標是一種目光短淺、投機取巧的不良行為，其根源就在于當前工程建設領域里的誠信宣傳不夠。有的施工企業(yè)多是內(nèi)部管理落后，注重的是短期行為而不是長期效益，由于長期忽視企業(yè)誠信建設，出現(xiàn)不講職業(yè)道德，屢屢“闖紅燈”也就習以為常。  
    招標方案存在漏洞，評標環(huán)節(jié)把關不嚴，導致圍標的產(chǎn)生。當前，有些專業(yè)性較強的工程，投標的單位往往是一個系統(tǒng)的多家企業(yè)參加。它們雖然表面上看都是企業(yè)獨立法人，但實際上由于行政體系問題彼此還存在某種關聯(lián)，業(yè)務配合密切，人員相互熟悉。如果想要串通投標，操作起來十分方便。  
    避免“圍標”現(xiàn)象發(fā)生的途徑  
    健全配套法規(guī)。我國《反不正當競爭法》和2003年3月8日國家七部委頒布的《工程建設項目施工招標投標辦法》的有關條款對之作了較為詳盡的法律界定，《刑法》也有“串通投標罪”的相關條款，是對圍標行為處置的法律依據(jù)。因此，作為工程建設主管部門應該加大對招投標工作的監(jiān)管力度，要在深入調(diào)研的基礎上，拿出定量、定性指標，使那些圍標的投標企業(yè)付出巨大的行為成本，并使行為成本遠遠大于高于其風險收益，從而對“同標者”形成威懾。另外，還應建立公示制度，使失信者記入不良行為檔案，嚴重的要予以公開曝光，并剝奪其招投標資格。  
    改進評標辦法。圍標的核心是中標價，因此采用最低價評標法是防止圍標的最直接方法，這也是國際慣例；采用綜合評分法的要科學設置攔標價，把不合理投標報價拒之門外。最低價評標法抓住了招標的本質(zhì)，大大簡化了定標的原則，節(jié)約了建設資金。毋庸擔心，最低價法評標并不會因為價格優(yōu)先的原則而使投標人忽視投標方案的設計，而恰恰由于是最低價中標，投標人會在投標書上更下功夫，千方百計優(yōu)化施工方案，從而達到低價中標、優(yōu)質(zhì)施工、實現(xiàn)合理利潤的目的。 
    加大監(jiān)管力度。首先，應強化政府主管部門的監(jiān)督職能。其次，各有關部門應分工協(xié)作，共同做好招標監(jiān)管工作。一是要重點審查招標公告、招標文件的合法性、公平性、公正性，監(jiān)督開標、評標、定標過程是否違法違規(guī)操作；二是加強工程項目中標后期的監(jiān)管。對中標項目施工現(xiàn)場要進行動態(tài)跟蹤檢查，發(fā)現(xiàn)有掛靠、圍標現(xiàn)象的，要及時依法處理。同時，還應加強對招標代理、招標公證等中介的管理，使其真正發(fā)揮其應有的作用。 項目管理者聯(lián)盟，項目管理問題。 
    優(yōu)化招標環(huán)境。擴大招標公告發(fā)布媒體的層次和范圍，適當延長資格預審文件出售時間，最大限度地降低準入門檻，力爭使更多潛在投標企業(yè)參與競爭。投標企業(yè)較少時（尤其剛好為三家），招標單位應主動邀請信譽好、有資質(zhì)而沒有報名的施工企業(yè)參加投標，以確保形成有效競爭。投標企業(yè)不足三家的，應及時予以廢標，防止招標代理機構或投標企業(yè)“找人”陪標。 
    做好保密工作。我國《招標投標法》明確規(guī)定，招標單位不得向他人透露已獲取招標文件的潛在投標者的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況，但這些規(guī)定在實際中很難把握。因此，筆者建議，取消投標報名和資格預審，可采用不記名方式購買標書、圖紙；取消現(xiàn)場踏勘，可在招標公告、招標文件中明確告知工程項目的概況，工程地點、周邊環(huán)境、施工現(xiàn)場狀況、投標條件等，并告知投標企業(yè)對投標文件和現(xiàn)場狀況提出質(zhì)疑的時限；取消集中答疑，招標單位可在招標公告發(fā)布媒體予以答復。全面推行招標公告、招標文件統(tǒng)一范本，最大限度消除人為設置投標“陷阱”。 
項目管理者聯(lián)盟文章，深入探討。 
    加強跟蹤管理。對中標的工程采取定期檢查和隨機突擊檢查兩種形式進行施工現(xiàn)場檢查，查處掛靠、轉包、違法分包等違法行為，重點檢查合同履約，發(fā)現(xiàn)問題時必須嚴格按照招標文件規(guī)定進行處理。如投標主要人員不得更換，其他人員更換不得超過50%，且資格不得低于投標文件承諾，否則將對該單位處以清除出場的處罰，被清除出場的標段將由原評標時評分第二名的單位繼續(xù)施工。 
建立信譽體系。建設主管部門根據(jù)招標過程情況、中標后合同履約情況對企業(yè)建立誠信檔案，制定出誠信評價標準，對誠信度差的除依法給予必要的處罰外，應禁止參加建設項目的投標活動。 
    實行工程招投標的目的是為了市場競爭的公平、公開、公正。圍標行為的存在顯然違背了這一目的，因此必須對其有深刻的認識。在實施招標過程中，應積極采取有效措施，以防止圍標行為的發(fā)生，創(chuàng)造出公平競爭的建設市場環(huán)境，促進社會健康、和諧發(fā)展。   
    相關鏈接：治圍標頑癥10條秘方  
    圍標是招投標過程中最容易發(fā)生的違規(guī)行為之一，為了減少此類行為的發(fā)生，東臺市出臺了10項舉措，率先實現(xiàn)了"區(qū)域集中、統(tǒng)一監(jiān)管"的招投標監(jiān)管運作模式，逐步出臺了一套防治招投標頑疾的有效辦法，形成了縣(市)級招投標工作的監(jiān)管特色，并取得了較好的效果。  
    為了減少圍標過程出現(xiàn)違規(guī)行為的發(fā)生，東臺出臺了擴大招標信息發(fā)布面，讓更多的潛在投標人參與競爭；合理設定投標人資格條件，不得設置限制性條款排斥潛在投標人；資格審查采用后審制；采用合格制審查辦法和全數(shù)入圍；取消集中踏勘和集中答疑;實行合理低價中標；嚴格執(zhí)行中標悔約追究制度，除沒收投標保證金外，同時要違約方賠償發(fā)包價與原中標價差額的等額違約金；對專業(yè)評委人數(shù)少的推行異地抽取評委或異地評標；將疑視圍標串標情形列入招標文件廢標條款；嚴申招標人、代理機構、市場服務人員的保密紀律這10項舉措。   
    此外，為了加強國有資產(chǎn)投資項目的監(jiān)管力度，該市也提出了四點要求，并重點監(jiān)管《招標采購監(jiān)督和服務質(zhì)量保證體系》，明確每一環(huán)節(jié)各方主體所承擔的工作及其標準和要求，保證了招投標工作的順利開展。