FIDIC施工合同指引：合同主要條款解讀（16）

　　第1.4.法律與語言

　　解讀：國內(nèi)合同不妨直接說適用中華人民共和國法律，合同為中文，通信也用中文。

　　第1.5.文件優(yōu)先次序

　　解讀：合同文件解釋次序的故事挺多。解說一下。

　　合同協(xié)議書是最終合同版本當(dāng)事人簽字的地方，所以它放在文件解釋程序首位是必然。

　　中標(biāo)函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說放在雙方最終的合意——合同協(xié)議書——之后的第二位，屬正常。

　　投標(biāo)函是要約，理應(yīng)與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。這里說明一下，我國的建設(shè)部示范合同在這一定義上使用“投標(biāo)書及其附件”，由于沒有嚴(yán)格定義投標(biāo)書及其附件的組成及格式，“投標(biāo)書及其附件”在合同解釋次序中就極難分隔清楚。投標(biāo)清單算不算投標(biāo)書附件？投標(biāo)施工組織設(shè)計算不算投標(biāo)附件？如果算，則它們的解釋次序在合同條款之前，但合同解釋程序又規(guī)定工程報價單預(yù)算書等在合同條款之后。這就是扯不清的次序關(guān)系。

　　專用條款與通用條款直接明確雙方權(quán)利義務(wù)，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四五位。

　　規(guī)范多指國家強制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設(shè)計提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎(chǔ)技術(shù)數(shù)據(jù)，是圖紙設(shè)計與投標(biāo)清單編制的依據(jù)，所以放在圖紙與清單前面。

　　工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎(chǔ)編制的，只有上述文件成立后，才會產(chǎn)生相應(yīng)的量表，所以放在這些文件的后面。

　　要說明一下的是，國內(nèi)關(guān)于合同文件優(yōu)先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機械地按合同組件次序來決定重要性和有效性，實際更合理的解釋方式應(yīng)該是：1、以時間靠后的為準(zhǔn)。任何文件都有一個產(chǎn)生的過程，往往都是后一個文件重新定義了前一個文件的要求，所以用時間靠后的文件來確定有效性更合理。2、以要求嚴(yán)者為準(zhǔn)。由于一系列招投標(biāo)事件發(fā)生，有些東西會在巨大體量的合同調(diào)整中被無意之間淡化，顯然這種無意淡化不能視為一種“有針對性的要求”，而只能被解釋為“無意之間的無心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒有明確說明的情況下，以要求嚴(yán)或要求高者為準(zhǔn)”，就更為合理。

　　FIDIC合同組件不包含招標(biāo)文件。有時會感覺需要把招標(biāo)文件放進(jìn)合同，這就需要在合同組件中明確，并給予合理的合同解釋順位。一般招標(biāo)文件的投標(biāo)須知放在圖紙后面工程量清單前面。也即對于投標(biāo)須知，只希望它對工程實體的一些影響比如價款進(jìn)度細(xì)部調(diào)整等事項被引入，對合同條款及要約承諾的影響則希望盡量控制到最小，以免合同組件前后沖突，引發(fā)不必要的過于巨大的爭議。

　　承包商在中標(biāo)之后，按照中標(biāo)對應(yīng)的投標(biāo)承諾再報一份全新完整的商務(wù)標(biāo)并說明所有投標(biāo)承諾以最后這個文件為準(zhǔn)，可以解決很多合同解釋程序中發(fā)生的問題。

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