2015招標師考試《法律法規(guī)與政策》：合同的要約與承諾

導(dǎo)語：2015年招標師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應(yīng)該進入復(fù)習備考階段，網(wǎng)校為大家準備了招標師考試精選習題《法律法規(guī)與政策》部分，希望能夠?qū)δ兴鶐椭?

合同的訂立與效力

合同訂立是締約各方之間通過協(xié)商達成一致，確定合同內(nèi)容，以一定的形式表示的過程。必須經(jīng)過要約與承諾兩個階段。

(1)合同的要約與承諾

1)要約。又稱發(fā)盤、出價、報價。一般意義而言，要約是一種定約行為，是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱為要約人，接受要約的一方成為受要約人。《合同法》第14條中對于要約的性質(zhì)及其構(gòu)成要件作出了明確的規(guī)定，主要可從幾個方面理解：

①要約是由特定人作出的意思表示。要約是達成合同的前提條件之一，所以，要約人應(yīng)當是訂立合同一方的當事人，只有在可以明確要約人的前提下，受要約人才能夠向此相對人作出承諾，以達成合同。

②要約的內(nèi)容應(yīng)當具體確定。內(nèi)容具體是指要約的內(nèi)容必須是合同成立必須是合同成立所必需的條款，即合同的主要條款，是能夠使受理要約人根據(jù)一般的交易規(guī)則能夠理解要約人的意圖而訂立合同的要求。如在貨物招標采購合同中，主要條款應(yīng)包括貨物的內(nèi)容、合同價格或者確定價格的方法、貨物的數(shù)量或者規(guī)定數(shù)量的方法以及履行的方式等。

③要約必須具有訂立合同的意圖。要約人發(fā)出要約之后，一旦受要約人作出相應(yīng)的承諾，合同關(guān)系即為成立。要約人應(yīng)當受其發(fā)出要約內(nèi)容的約束，不得隨意撤回或者撤銷要約，也不得對要約內(nèi)容隨意變更，應(yīng)承擔相應(yīng)的義務(wù)。

2)要約邀請。要約邀請也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。第一，要約邀請也是一種意思表示，應(yīng)符合意思表示的一般特點。第二，要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，而非希望獲得相對人的承諾。即其只是訂立合同的預(yù)備，而非訂約行為。第三，要約邀請既不能因相對人的承諾。即其只是訂立合同的預(yù)備，而非訂約行為。第三，要約邀請既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人，行為撤回其要約邀請，在沒有給善意相對人造成信賴利益的損失情況下，可不承擔法律責任。

根據(jù)《合同法》第15條規(guī)定，招標公告一般應(yīng)當視為要約邀請。其中所指招標為 訂立合同的一方當事人采取招標公告的形式向不特定人發(fā)出的、用以吸引或邀請向?qū)Ψ桨l(fā)出要約為目的的意思表示。

實踐中，要約邀請的表現(xiàn)形式還包括寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。其中，商業(yè)廣告的內(nèi)容如果符合要約規(guī)定的，應(yīng)當視為要約。

3)要約的效力。要約的效力分別表現(xiàn)為要約人和受要約人的拘束力。我國合同法對要約的效力采用“到達主義”的方式?！逗贤ā返?6條規(guī)定，要約到達受要約人時生效。同時《合同法》還規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

4)要約的撤回與撤銷。要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，與要約到達受要約人之前取消其要約的行為。《合同法》第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約人同時到達受要約人?？梢岳斫鉃?，在此情況下，被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。倘若撤回的通知于要約到達后到達，而按其通知方式依通常情形應(yīng)先于要約到達或同時到達，則在此情況下，要約一旦到達即視為生效，根據(jù)誠實信用原則，要約人一般不能任意撤回。

要約的撤銷是指要約人在要約生效后，取消要約，使之失去法律效力的行為。要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后。《合同法》第18條規(guī)定，要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條規(guī)定，如有下列情形之一，要約則不能撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。在這種情況下，可以理解為受要約人是在積極準備作出承諾而沒有在要約人承諾的期限截止之前作出承諾。如果撤銷要約，則有可能違反公平原則。第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

5)承諾。承諾是受要約人同意要約的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承諾具有以下法律特征：

①承諾的主體必須為受要約人。如果要約是向特定人發(fā)出的，承諾須由該特定人作出。當然，根據(jù)代理制度，特定人授權(quán)或者委托的代理人也可以作為承諾的主體。如果是向不特定人發(fā)出的，不特定人均具有承諾資格。受要約人以外的人，則不具有承諾資格。

②承諾的內(nèi)容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同。對作出的承諾的要求與對要約的要求一樣，都需要表意人作出明確具體的意思表示。同時，《合同法》第 30條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更 ，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。在此規(guī)定之下，除非要約人作出接受的表示，否則對要約人無任何約束力。

③承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。承諾應(yīng)當在要約期限內(nèi)到達要約人。

要約沒有確定承諾期限的，如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當場及時作出承諾的意思表示，但當事人另有約定的除外。如果要約以其他方式作出，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達要約人。

6)承諾的效力。承諾生效時合同即為成立。對于合同的生效時間，《合同法》第26條規(guī)定，承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

7)承諾的撤回與延遲。承諾的撤回，是指受要約人在其作出承諾生效之前將其撤回的行為。承諾一經(jīng)撤回，即不發(fā)生承諾的效力，阻卻了合同的成立。《合同法》第27條規(guī)定，撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。規(guī)定承諾必須以明示的通知方式作出，且此通知應(yīng)當在一定時間之內(nèi)作出。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)當視為新的要約。但承諾因意外原因而遲延者，并非一概無效?！逗贤ā返?9條規(guī)定，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

8)建設(shè)工程合同通常的訂立方式。按照《招標投標法》的規(guī)定，大部分建設(shè)工程合同在訂立過程中需要經(jīng)過招標投標的環(huán)節(jié)。通常情況下，招標人發(fā)出的招標公告、投標邀請書和招標文件為要約邀請，投標人投標文件為要約，招標人發(fā)出的中標通知書為承諾，中標人收到中標通知書視為承諾到達，并在《招標投標法》規(guī)定的30天內(nèi)簽訂建設(shè)工程書面中標合同。簽訂的建設(shè)工程合同不能與招標文件和中標人投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容相背離。