建筑工程施工合同墊資應當注意的問題

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建筑工程施工合同墊資應當注意的問題

　　在建設工程施工合同中，時常會遇到“墊資條款”，即有關承包方在合同簽訂后，利用自有資金先進場進行施工，待工程施工到一定階段或者工程全部完成后，由發(fā)包方再支付墊付的工程款的約定。
　　實踐中的墊資往往演變成工作拖欠款，從而引發(fā)糾紛，由于“墊資”建房的原因、性質各不相同，法院在審理此類案件時亦存在不同判例，雖然從《最高人民法院關于建設工程施工合同司法解釋》第六條的規(guī)定：“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利用的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。”可以看出，現行立法肯定了墊資條款的效力，但是施工企業(yè)進行墊資的風險還是非常的大，如何防止墊資所帶來的風險?施工企業(yè)在簽訂墊資合同時應當注意哪些方面?我們歸納了以下幾點：
　　一、要充分研究招標文件。招標文件雖然在性質上多屬于”要約邀請“，但其中很多條款就是將來的合約條款，因此，對待招標文件中有關工程范圍、付款條件等直接與承包人利益相關的條款要仔細推敲，尤其要會同公司內相關部門對報價、工程質量、項目成本、資金回收等方面做嚴謹的可行性分析，如果對招標文件分析不透，盲目招標，很可能給墊資施工帶來較大風險。
　　二、要對建設單位資信尤其是首度合作的建設單位進行嚴格的自信調查，包括開發(fā)項目的真實性和建設單位的注冊資金情況、資金來源、資金到位情況、既往經營業(yè)績、履約能力以及社會信譽等方面進行徹查。
　　三、要從程序和實體兩個方面把好簽約質量關。程序上要求對簽約權的行使有規(guī)范化的操作流程，簽約權的行駛必須集中到法人層次，對施工企業(yè)的授權代理人要有嚴格的資質要求，保證簽約的規(guī)范;實體上要求對合約條款做好評審工作，由法務部門或律師最合同條款逐條評審，并針對其中存在的問題及時作出更改。
　　四、爭取在合同條款中約定建設單位工程款支付保證，這個條款雖然在目前條件下還比較難以爭取，但也并非不可能，而一旦爭取到該條款，對施工企業(yè)墊資款的回收時及其有利的。另外，施工企業(yè)必須要加強合同控制和簽證管理工作，要充分認識到履約管理是一種涉及工程進度控制、質量管理、技術管理、材料管理、資金管理、勞務管理等方方面面的綜合治理工程。