09年房地產估價師輔導：物權法解釋（一百二十三）

　　第一百二十三條　依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權利受法律保護。

　　[解釋]本條是關于探礦權、采礦權，取水權、使用水域和灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈權利的規(guī)定。

　　我國對自然資源實行有償使用制度。礦產資源法、水法、漁業(yè)法分別對單位和個人利用自然資源的權利做出了規(guī)定。探礦權、采礦權、取水權和從事養(yǎng)殖、捕撈的權利具有自身的特點，與一般的用益物權有所不同。用益物權一般是通過合同設立，探礦權、采礦權、取水權和從事養(yǎng)殖、捕撈的權利是經行政主管部門許可設立?？紤]到探礦權、采礦權、取水權和從事養(yǎng)殖、捕撈的權利主要是對國家自然資源的利用，權利人取得這些權利后，即享有占有、使用和收益的權利，其權能與用益物權是一致的，同時也需要辦理登記并進行公示，符合物權的公示的原則。因此，物權法對這些權利做了原則性、銜接性的規(guī)定。

　　（一）探礦權、采礦權

　　民法通則規(guī)定，國家所有的礦藏，可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采，也可以依法由公民采挖。1986年頒布的礦產資源法規(guī)定，“勘查礦產資源，必須依法登記。開采礦產資源，必須依法申請取得采礦權”，但是在當時計劃經濟體制下，探礦權人、采礦權人是無償取得探礦權和采礦權的。1996年修改的礦產資源法規(guī)定國家實行探礦權、采礦權有償使用的制度。根據礦產資源法的規(guī)定，勘查、開采礦產資源，必須依法分別申請、經批準取得探礦權、采礦權，并辦理登記。國家對探礦權、采礦權有償取得的費用，可以根據不同情況規(guī)定予以減繳、免繳。開采礦產資源，必須按照國家有關規(guī)定繳納資源稅和資源補償費。

　　關于探礦權、采礦權的轉讓問題，1986年頒布的礦產資源法曾明確規(guī)定，采礦權不得買賣、出租，不得用作抵押。買賣、出租采礦權或者將采礦權用作抵押的，沒收違法所得，處以罰款，吊銷采礦許可證。修改后的礦產資源法雖然仍規(guī)定禁止將探礦權、采礦權倒賣牟利，但是已經允許探礦權、采礦權進行有條件的轉讓，探礦權、采礦權財產權的特征得到了進一步的明確。根據礦產資源法的規(guī)定，探礦權、采礦權的轉讓應當符合以下條件：（1）探礦權人有權在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內進行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。（2）已取得采礦權的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業(yè)資產出售以及有其他變更企業(yè)資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

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　　1988年頒布的水法對取水權做出了規(guī)定。當時主要是從資源配置和行政管理的角度規(guī)范取水權制度的。2002年水法進行了修改，進一步明確了國家對水資源實行有償使用制度，并完善了取水許可制度。對水利用的方式主要有三種：一是單位和個人直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的，應當按照國家取水許可制度和水資源有償使用制度的規(guī)定，向水行政主管部門或者流域管理機構申請領取取水許可證；二是農村集體經濟組織及其成員使用本集體經濟組織的水塘、水庫中的水的，不需要申請取水許可；三是家庭生活和零星散養(yǎng)、圈養(yǎng)畜禽飲用等少量取水，不需要申請取水許可。國務院水行政主管部門負責全國取水許可制度和水資源有償使用制度的組織實施。

　　申請取水權應當按照以下程序：在建設項目立項前，應當先提出取水許可預申請，經審批后才能立項。在建設項目經批準后，再提出取水許可申請。提取地下水的，在打水前應當提出取水許可預申請，然后根據抽水試驗，批準取水權。取水權有優(yōu)先順序的規(guī)定。首先應當滿足城鄉(xiāng)居民生活用水，并兼顧農業(yè)、工業(yè)、生態(tài)環(huán)境用水以及航運等需要。在干旱和半干旱地區(qū)開發(fā)、利用水資源，應當充分考慮生態(tài)環(huán)境用水需要。取水許可證有效期限一般為5年，最長不超過10年。有效期屆滿，需要延續(xù)的，取水單位或者個人應當在有效期屆滿45日前向原審批機關提出申請，原審批機關應當在有效期屆滿前，做出是否延續(xù)的決定。

　　目前我國法律對取水權能否轉讓未作規(guī)定。實踐中正對取水權轉讓的問題進行研究和探索。

　　（三）從事養(yǎng)殖、捕撈的權利

　　我國漁業(yè)法對從事養(yǎng)殖和捕撈的權利做出了規(guī)定。根據漁業(yè)法的規(guī)定，國家對水域利用進行統(tǒng)一規(guī)劃，確定可以用于養(yǎng)殖業(yè)的水域和灘涂。單位和個人使用國家規(guī)劃確定用于養(yǎng)殖業(yè)的全民所有的水域、灘涂的，使用者應當向縣級以上地方人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請，由本級人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產?？h級以上地方人民政府在核發(fā)養(yǎng)殖證時，應當優(yōu)先安排當地的漁業(yè)生產者。

　　我國對于捕撈業(yè)實行捕撈許可證制度。漁業(yè)捕撈許可證是國家批準從事捕撈生產的證書。從事捕撈生產的單位和個人，必須向縣級以上主管部門提出申請，取得漁業(yè)捕撈許可證后，方準進行作業(yè)?？h級以上漁業(yè)行政主管部門，按不同作業(yè)水域、作業(yè)類型、捕撈品種和漁船馬力大小，實行分級審批發(fā)放。捕撈許可證也有一定的期限，比如，內陸水域捕撈許可證的有效期限為5年。需要指出的是，物權法規(guī)定的捕撈活動應當是發(fā)生在國家享有所有權的水域進行的，對于在公海、經濟毗連區(qū)等我國不享有國家所有權的水域從事的捕撈行為，漁業(yè)法可以對此進行調整，但不屬于物權法調整的范疇。

　　從以上規(guī)定可以看到，礦產資源法、水法、漁業(yè)法等單行法律對相關的權利都做了較為全面的規(guī)定。但是，由于這些法律多是從行政管理的角度對權利進行規(guī)范的，這些權利的物權屬性并不明確，財產權利的內容并不完善，更缺少對這些權利相應的民事救濟措施。因此實踐中也出現了一些侵犯權利人合法權益的行為，比如內水的傳統(tǒng)捕撈區(qū)被改變用途后，從事捕撈的漁民無法得到相應的補償和安置。所以，物權法有必要做出銜接性的規(guī)定，明確這些權利受物權法以及相關法律的保護。至于進一步完善這些權利的問題，可以通過修改相關法律加以解決。根據特別法優(yōu)于普通法適用的原則，探礦權、采礦權，取水權，利用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權利，應當首先適用礦產資源法、水法和漁業(yè)法等法律的規(guī)定；礦產資源法、水法和漁業(yè)法等法律沒有規(guī)定的，適用本法的有關規(guī)定。

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