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談工程項目的施工索賠
工程項目施工索賠通常是指承包商在合同實施過程中,根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例,對并非由于自己的過錯,而應由對方承擔責任的情況所造成的損失,向對方提出給予補償或賠償?shù)臋嗬?。許多國際工程項目通過成功的索賠,可以創(chuàng)造出利潤達到工程造價的10%~20%的經濟效益。
一、產生施工索賠的原因
1.施工環(huán)境的多變性和特殊性由于施工合同均在工程開始前簽訂,不能充分考慮和明確各種因素對工程建設的影響。而現(xiàn)代工程項目規(guī)模大、技術性強、投資大、工期長,易受社會環(huán)境、經濟環(huán)境、技術環(huán)境、法律環(huán)境的影響,使工程項目施工的成本和工期計劃與實際存在差異。
2.施工合同的多樣性和理解的差異性由于施工涉及的合同種類繁雜多樣,經常出現(xiàn)合同文件的不嚴謹、遺漏甚至矛盾,并且由于受到合同履行期長及可變因素和不確定因素較多的影響,容易造成合同雙方對合同的理解出現(xiàn)偏差。
3.施工建設主體的復雜性和多元性一個工程項目往往涉及很多單位,如業(yè)主、承包商、分包商、供應商、監(jiān)理工程師等,各方面的社會關系、經濟關系、技術關系復雜,容易出現(xiàn)一方失誤而引發(fā)他方損失,進而引發(fā)經濟糾紛和施工索賠。
二、目前我國施工索賠的現(xiàn)狀
1.施工索賠意識薄弱施工承包單位對施工索賠沒有全面的、正確的認識和足夠的重視,沒有將施工索賠管理納入整個工程項目施工管理的過程中。施工索賠意識薄弱,在出現(xiàn)問題時才開始研究合同中的索賠條款,收集所需施工索賠的原始依據(jù),從而陷入施工索賠的被動局面,影響了自身的經濟利益。另外對施工索賠的方法、程序不明確,施工索賠的工期、金額計算不規(guī)范、不科學。
2.施工索賠法制、法規(guī)不健全由于目前我國施工法制、法規(guī)不夠健全,當施工索賠事件發(fā)生時,一些施工單位考慮到與業(yè)主、監(jiān)理單位的進一步合作,往往不敢提出索賠。實際上施工索賠的發(fā)生,不僅是一個索賠意識或合同觀念的問題,從本質上講,索賠也是一種客觀存在,是一種以法律和合同為依據(jù)的、合情合理的衛(wèi)法行為,是一種正當?shù)臋嗬蟆?/p>
3.施工索賠經驗不足近年來,由于法律的不斷健全,以及人們法制觀念與意識的逐漸加強,施工索賠逐漸被國內的施工單位、建設單位和監(jiān)理單位所認識和重視,但對于施工索賠及其索賠管理還缺少經驗。只注重施工索賠意向的提出,不知道如何進行運作,使得對施工索賠的方法、索賠依據(jù)的保管及收集、索賠的程序及計算不科學、不規(guī)范,存在不會索賠現(xiàn)象。
4.沒有建立科學的施工索賠業(yè)務管理制度施工索賠對提高企業(yè)和工程項目管理水平有很大的作用,但目前我國工程項目企業(yè)在施工合同管理、企業(yè)內部管理等方面都存在著松散、計劃實施不嚴密的問題,在施工過程中沒有正確的工程進度網(wǎng)絡計劃、沒有完整的施工記錄、沒有建立健全索賠管理機制,因而缺乏施工索賠所要求的基礎,降低了索賠成功的機會。
三、加強施工索賠管理,提高索賠效益的措施
1.規(guī)范施工索賠行為嚴格按照索賠程序工作我國《建設工程施工合同(示范文本)》有關規(guī)定中,承包人在索賠事項發(fā)生后28天內,向工程師發(fā)出索賠意向通知;發(fā)出索賠意向通知后28天內,向工程師提出補償經濟損失和(或)延長工期的索賠報告及有關資料;工程師在收到承包方送交的索賠報告和有關資料后,于28天內給予答復,或要求承包方進一步補充索賠理由和證據(jù);工程師在收到承包方送交的索賠報告和有關資料28天內未予答復或未對承包方作進一步要求,視為該項索賠已經認可;當該索賠事件持續(xù)進行時,承包方應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了后28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。
2.強化施工索賠意識,重視索賠證據(jù)的收集與管理索賠能否成功關鍵在于施工索賠的原始依據(jù)和證據(jù),承包商必須重視做好這一基礎工作,否則索賠無依據(jù),索賠不可能成功。在合同簽訂之日起,直至合同執(zhí)行的全過程中,在項目經理負責下,仔細研究招標文件和承包合同并采取相應的風險控制措施,對在施工中發(fā)生的一切記錄,包括所有的合同標書文件、合約圖紙、修改增加圖紙、工地(地盤)會議記錄、有關工程的來往信件、各種施工進度表,施工備忘錄(日記)、工程照片、氣象報告和實際氣候情況、在施工中發(fā)生影響工期和索賠有關的事項的記錄、完整的工程會計資料等都應科學歸類和管理,保存入檔,形成一個清晰反映整個工程全過程的數(shù)據(jù)庫,為索賠及時提供全面、正確、合法有效的證據(jù),為索賠金額提供計算依據(jù)和基礎數(shù)據(jù)。
3.正確、合理地計算索賠金額
?。?)費用索賠的計算。①實際費用法,是以承包人為某項索賠工作所支付的實際開支為根據(jù),向發(fā)包人要求費用補償;②總費用法,又稱總成本法,就是當發(fā)生多次索賠事件后,按實際總費用減去投標報價時的估算費用計算索賠金額的一種方法;③修正的總費用法,是在總費用計算的原則下,對其索賠項目進行的修改和調整:索賠金額=某項工作調整后的實際總費用-該項工作的報價費用。
?。?)工期索賠的計算。主要有網(wǎng)絡圖分析法和比例計算法。網(wǎng)絡圖分析法是利用進度計劃的網(wǎng)絡圖,分析其關鍵線路。如果延誤的工作為非關鍵工作,當該工作由于延誤超過時差限制而成為關鍵工作時,可以批準延誤時間與時差的差值;若該工作延誤后仍為非關鍵工作,則不存在工期索賠問題。比例計算法:①對于已知工作工程延期的時間計算公式為工期索賠值=受干擾部分工程的合同價/原合同總價×原合同總工期;②對于已知額外增加工作量的價格計算公式為工程索賠值=額外增加的工程量的價格/原合同總價×原合同總工期。
比例計算法不適用于變更施工順序、加速施工、刪減工程量等事件的索賠。
4.建立健全施工索賠管理制度要順利地開展施工索賠工作,必須全面認識施工索賠,完全理解施工索賠的概念,同時重視對國內外典型索賠實例的收集、整理和分析,及時總結經驗和教訓。加強索賠的前瞻性,在工程的實施過程中,注意采取預防措施,建立健全索賠業(yè)務的各項管理制度和管理程序,如建立合同管理制度、施工進度管理制度、成本管理制度、組建強有力的索賠專門機構和人員等,將索賠管理納入整個工程項目的管理之中,創(chuàng)造各種有利的索賠機會,選擇合適的索賠時機,為將來的索賠作好準備,從而規(guī)范索賠行為,合理處理索賠業(yè)務。
5.加強對施工索賠人員的培養(yǎng)施工索賠對專業(yè)人才有很高的要求,既要求索賠人員具備豐富的工程技術知識與實際施工經驗,又要求索賠人員通曉工程管理、財會、法律與合同知識等,使得所提出的施工索賠具有法律依據(jù)和事實證據(jù),并且在索賠談判等方面具有一定的技巧性,使索賠的最終解決表現(xiàn)出一定程度的伸縮性和靈活性。
四、結 語
加入國際競爭必然會產生經濟糾紛。為了更好地保護自身正當權益、彌補或減少經濟損失,必須以法律和合同為依據(jù)開展合理、合法的衛(wèi)權活動。因此,必須加強法制建設和法律條文的學習,運用法律武器,規(guī)范施工索賠行為,建立施工索賠機制,不斷學習和總結索賠經驗,提高我國建筑企業(yè)的索賠管理水平,達到轉移風險、避免或減少虧損。
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