2015年二級(jí)建造師考試《法律法規(guī)》輔導(dǎo)資料（60）

　　2Z202025．掌握締約過(guò)失責(zé)任

　　一、締約過(guò)失責(zé)任概念

　　締約過(guò)失責(zé)任是指在訂立合同過(guò)程中，一方因違背誠(chéng)實(shí)信用原則所要求的義務(wù)而致使另一方信賴(lài)?yán)嬖馐軗p失，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　二、構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任應(yīng)具備如下條件：

　　（一）該責(zé)任發(fā)生在訂立合同的過(guò)程中

　　這是違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的根本區(qū)別。只有合同尚未生效，或者雖已生效但被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷(xiāo)時(shí)，才可能發(fā)生締約過(guò)失責(zé)任。合同是否有效存在，是判定是否存在締約過(guò)失責(zé)任的關(guān)鍵。

　?。ǘ┊?dāng)事人違反了誠(chéng)實(shí)信用原則所要求的義務(wù)

　　由于合同未成立，因此當(dāng)事人并不承擔(dān)合同義務(wù)。但是，在訂約階段，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人人負(fù)有保密、誠(chéng)實(shí)等法定義務(wù)，這種義務(wù)也稱(chēng)前合同義務(wù)。若當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)違反此義務(wù)，則可能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。

　　（三）受害方的信賴(lài)?yán)嬖馐軗p失

　　所謂信賴(lài)?yán)鎿p失，指一方實(shí)施某種行為（如訂約建議）后，另一方對(duì)此產(chǎn)生信賴(lài)（如相信對(duì)方可能與自己立約），并為此發(fā)生了費(fèi)用，后因前者違反誠(chéng)實(shí)信用原則導(dǎo)致合同未成立或者無(wú)效，該費(fèi)用未得到補(bǔ)償而受到的損失。

　　三、締約過(guò)失責(zé)任的主要情形

　?。ㄒ唬┘俳栌喠⒑贤瑦阂膺M(jìn)行磋商

　　惡意磋商是在缺乏訂立合同真實(shí)意愿情況下以訂立合同為名目與他人磋商。其真實(shí)目的可能是破壞對(duì)方與第三方訂立合同，也可能是貽誤競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商機(jī)等。

　?。ǘ┕室怆[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況

　　依誠(chéng)實(shí)信用原則，締約當(dāng)事人負(fù)有如實(shí)告知義務(wù)，主要包括：告知自身財(cái)務(wù)狀況和履約能力；告知標(biāo)的物真實(shí)狀況（包括瑕疵、性能、使用方法等）。若違反此項(xiàng)義務(wù)，即構(gòu)成欺詐；若因此致對(duì)方受到損害，應(yīng)負(fù)締約過(guò)失責(zé)任。

　　（三）其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

　　主要有如下幾種情形：違反有效要約和要約邀請(qǐng)，違反初步協(xié)議，未盡保護(hù)、照顧、通知、保密等附隨義務(wù)，違反強(qiáng)制締約義務(wù)。

　　2Z202030  合同的效力

　　2Z202031．掌握合同的生效

　　一、合同成立

　　合同成立是指當(dāng)事人完成了簽訂合同過(guò)程，并就合同內(nèi)容協(xié)商一致。合同成立不同于合同生效。合同生效是法律認(rèn)可合同效力，強(qiáng)調(diào)合同內(nèi)容合法性。因此，合同成立體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，而合同生效體現(xiàn)國(guó)家意志。

　?。ㄒ唬┖贤闪⒌囊话阋?/p>

　　1．存在訂約當(dāng)事人

　　2．訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成一致

　　3．經(jīng)歷要約與承諾兩個(gè)階段

　?。ǘ┖贤闪r(shí)間

　　“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”各方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間不在同一時(shí)間的，最后一方簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

　　“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。”此時(shí)，確認(rèn)書(shū)具有最終正式承諾的意義。

　?。ㄈ┖贤闪⒌攸c(diǎn)

　　“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。”“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。”

　　二、合同生效

　　合同生效指合同具備生效條件而產(chǎn)生法律效力。所謂產(chǎn)生法律效力指合同對(duì)當(dāng)事人各方產(chǎn)生法律拘束力，即當(dāng)事人的合同權(quán)利受法律保護(hù)，當(dāng)事人的合同義務(wù)具有法律上的強(qiáng)制性。

　　合同生效需要具備以下要件：

　?。ㄒ唬┯喠⒑贤漠?dāng)事人必須具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力

　　“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。”

　　（二）意思表示真實(shí)

　　意思表示真實(shí)是合同生效的重要構(gòu)成要件。在意思表示不真實(shí)的情況下，合同可能無(wú)效，如在被欺詐、脅迫致使行為人表示于外的意思與其內(nèi)心真意不符，且涉及國(guó)家利益受損的情況；合同也可能被撤銷(xiāo)或者變更，如在被欺詐、脅迫致使行為人表示于外的意思與其內(nèi)心真意不符，但未違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定及社會(huì)公共利益的情況。

　?。ㄈ┎贿`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益

　　（四）具備法律所要求的形式

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