一級建造師復習資料：代位權制度沿革及特點

　　依據(jù)債的一般理論，債是一種發(fā)生于特定當事人之間的對人權、相對權，債權人只能向債務人請求履行，債務人也僅對債權人負有義務。債的效力原則上不能追及其他任何第三人的。但當債務人與第三人的行為危及到債權人的利益時，法律就允許債權人對債務人與第三人的行為行使一定的權利，以排除對其債權的危害。這一制度就稱為債的保全或債權的保全。學術上也稱其為債的對外效力。代位權就屬于一種債權保全方式。

　　所謂代位權，指的是如果債務人對債權人的權利已負遲延責任又怠于行使其對第三債務人的權利時，債權人為保全其債權可以以自己的名義，行使債務人權利的權利。債權人以訴訟方式行使代位權即產(chǎn)生代位權訴訟。早在1804年的《法國民法典》中就確立了債權人代位權及代位訴權，并對大陸法系國家的民法產(chǎn)生了深遠的影響，后日本民法典、意大利民法典都對代位權作出了規(guī)定。

　　代位權訴訟是直接訴訟的對稱（債務人對第三人提起的訴訟即為直接訴訟）。依據(jù)傳統(tǒng)理論，債權人代位訴訟在訴訟法律關系、訴訟結果的歸屬及訴訟標的等方面均有不同于直接訴訟之處，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：其一，原告是依法取得代位權的債權人，即代位權人。代位權人是以自己的名義起訴，代債務人（即被代位人）行使權利。其二，以第三人為被告。代位權的實質(zhì)是債權人代替?zhèn)鶆杖讼虻谌酥鲝垯嗬?。因此，債權人代位訴訟的被告是被代位人的債務人，即第三人。其三，原告請求法院加以確認和保護的是被代位人的權益。盡管原告啟動代位訴訟的最終目的是排除權利實現(xiàn)的障礙，確保自己的債權利益得以實現(xiàn)，但在訴訟請求中并不包括任何代位人自已實體利益。其四，訴訟產(chǎn)生的實體法效果直接歸屬于被代位人，即被告應向被代位人為給付，而不能直接向代位人（即原告）為給付。

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