一級建造師復習資料：代位權應符合的條件

　　（1）債務人須享有對于第三人的權利債務人享有對于第三人的權利是代位權成立的基礎條件，如果債務人不享有對于第三人的權利，也就沒有什么權利可供債權人代位行使，也就談不上代位權。應當注意的是，并非所有債務人對第三人的權利都能成為代位權行使的對象，通常能為債權人代位行使的債務人的權利是非專屬于債務人自身的財產(chǎn)權利。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，這種財產(chǎn)權利僅限于到期限債權，特權及未到期債權都不能包括在內(nèi)。

　?。?）須債務人怠于行使其權利。所謂怠于行使，是指應當而且能夠行使權利卻不行使。所謂應當行使，是指若不及時行使權利，權利就有可能消滅或減少其財產(chǎn)價值。例如債權因長期不行使將可能因時效屆滿而消滅。所謂能夠行使，是指債務人不存在任何行使的障礙，他完全有能力由自己或通過代理人去行使權利。怠于行使權利的表現(xiàn)主要是根本不主張權利或遲延行使權利。如果債務人已經(jīng)向其債務人提出了請求，或者已經(jīng)向法院提起訴訟，則不能認為其怠于行使權利。如果其向法院起訴主張權利而被判決敗訴，在此情況下，債務人對第三人的權利已不存在，因而債權人不得行使代位權。

　?。?）須債務人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權。代位權主要是在債務人怠于行使已到期限的債權，債權人為保全債權而行使的權利。因此怠于行使權利必須影響到債務人的責任履行、有害于債權人的債權，否則債權人不能行使代位權。應當指出，在債務人與其債務人之間的關系中，如果債務尚未到履行期，則不發(fā)生債權人的代位權。在這一點上，代位權不同于撤銷權。撤銷權可以在履行期到來之前由債權人行使，因為在履行期到來之前債務人實施不當處分財產(chǎn)行為，減少了債務人的債務財產(chǎn)，已經(jīng)表明債務人在履行期到來后不能清償債務。因此，應允許債權人在履行期到來之前行使撤銷權。否則，債權根本得不到保障。但是，對于代位權的行使來說，在債務人與其債務人的關系中，債權人能否行使代位權，要考慮債務人與其債務人的關系中債務是否到期的問題。如果履行期尚未到來，債務人不能向他人主張權利，債權人也不能代債務人行使權利。如果允許債權人行使代位權，將會干涉?zhèn)鶆杖说淖杂?，而且也會遭到債務人的債務人的拒絕。

　　根據(jù)最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）第13條的規(guī)定，債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。

　　此外，最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）還規(guī)定了代位權行使的另一個條件，即債權人對債務人的債權合法。債權人有權直接受領通過代位權訴訟取得的財產(chǎn)。這是我國現(xiàn)行代位權制度與傳統(tǒng)代位權理論的顯著區(qū)別。

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