監(jiān)理工程師《合同管理》輔導(dǎo)：合同的生效

　　（一）合同生效應(yīng)當具備的條件

　　合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同生效應(yīng)當具備下列條件：

　　1、當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力

　　訂立合同的人必須具備一定的獨立表達自己的意思和理解自己的行為的性質(zhì)和后果的能力，即合同當事人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人和其他組織的權(quán)利能力就是他們的經(jīng)營、活動范圍，民事行為能力則與他們的權(quán)利能力相一致。

　　在建設(shè)工程合同中，合同當事人一般都應(yīng)當具有法人資格，并且承包人還應(yīng)當具備相應(yīng)的資質(zhì)等級，否則。當事人就不具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，訂立的建設(shè)工程合同無效。

　　2、意思表示真實

　　意思表示真實是合同的生效條件而非合同的成立條件。意思表示不真實包括意思與表示不一致、不自由的意思表示兩種。

　　3、不違反法律或者社會公共利益

　　不違反法律或者社會公共利益。是合同有效的重要條件。不違反法律或者杜會公共利益。實際是對合同自由的限制。

　　（二）合同的生效時間

　　1.合同生效時間的一般規(guī)定

　　依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效；法律規(guī)定應(yīng)當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的。可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

　　2.附條件和期限合同的生效時間

　　當事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限界至?xí)r生效；附終止期限合同，自期限屆滿時失效。

　　附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償對方因此而受到的損失；合同生效后。當事人雙方必須忠實履行合同約定的義務(wù)。如果不履行或未正確履行義務(wù)，應(yīng)按違約責(zé)任條款的約定追究責(zé)任。一方不正當?shù)刈柚箺l件成就，視為合同已生效，同樣要追究其違約責(zé)任。

　?。ㄈ┖贤Яεc仲裁條款

　　合同成立后，合同中的仲裁條款是獨立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。如果當事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認為合同無效將導(dǎo)致仲裁條款無效。

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　　有些合同的效力較為復(fù)雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān)。這類合同即為效力待定的合同。

　　1、限制民事行為能力人訂立的合同

　　無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認以后，合同有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。

　　2、無代理權(quán)人訂立的合同

　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同。未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同。相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

　　3、表見代理人訂立的合同

　　“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理?；诖隧椥刨?。該代理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進行的交易行為（訂立合同）。其后果由被代理人承擔(dān)。

　　表見代理一般應(yīng)當具備以下條件：（1）表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權(quán)，是無權(quán)代理；（2）客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由；（3）相對人善意且無過失。

　　4、法定代表人、負責(zé)人越權(quán)訂立的合同

　　法人或其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同。除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限以外，該代理行為有效。

　　5、無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同

　　無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，一般情況下是無效的。但是，在下列兩種情況下合同有效：（1）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認，訂立的合同有效；（2）無處分權(quán)人通過訂立合同取得處分權(quán)的合同有效。

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