建設工程施工合同訂立和履行受到監(jiān)管

2015年招標師考試教材《招標采購合同管理》

建設工程施工合同訂立和履行受到監(jiān)管

建設工程施工合同屬于《合同法》規(guī)定的有名合同，其訂立和履行必然應當同時符合《合同法》所確立的原則及規(guī)則，如平等自愿原則、公平原則、誠實信用原則以及若干具體的合同訂立及履行規(guī)則等。此外，建設工程施工合同的訂立和履行還受到較多的管理和監(jiān)督，該管理和監(jiān)督不僅體現(xiàn)為違法將導致建設工程施工合同的無效，也體現(xiàn)為違反相應的行政管理制度將承擔行政責任。對建設工程施工合同監(jiān)管的理解主要包括：

1）發(fā)包人選擇承包人應當符合《招標投標法》等法律規(guī)范的規(guī)定如發(fā)包項目屬于《招標投標法》規(guī)定的依法必須招標的項目，則發(fā)包人應按照法律規(guī)定的招標程序組織招標，以確定中標人。同時，根據(jù)《招標投標法實施條例》第82條規(guī)定，依法必須進行招標的項目違反招標投探法和招標投標法條例的規(guī)定，對中標結果造成實質性影響，且不能采取補救措施予以糾正的，招標、投標、中標無效，應當依法重新招標或者評標。因此，對于依法必須進行招標的項目，招標人必須通過招標方式進行發(fā)包，否則將導致合同無效的法律后果。

違反招標投標相關規(guī)定的責任并不限于民事責任，《招標投標法》第49條同時規(guī)定，必須進行招標的項目而不招標的對單位及直接負責的主管人員和其他直接責任人員的處罰措施，即“將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的，責令限期改正，可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分”。因此，違法招標和規(guī)避招標的，相關責任人還將承擔行政處罰。

此外，我國《刑法》中也有對招糖投標活動的專門規(guī)定，相關當事人違反招標投標制度的，情節(jié)嚴重的，還將受到刑法制裁。

2）建設工程施工合同的履行受到行政規(guī)范的約束鑒于建設工程項目涉及土地使用權、城鄉(xiāng)規(guī)劃、公共安全等方面的法律規(guī)定，施工合同簽訂前，應當嚴格按照項目立項法規(guī)、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《土地管理法》等法律法規(guī)，完成建設項目的立項、用地規(guī)劃、工程規(guī)劃等行政審批或許可工作，項目開工建設前，還應當取得施工許可證。因工程建設的質量關系到社會公共安全，因此，建設工程合同在履行中必須嚴格遵守《建設工程質量管理條例》、同家及行業(yè)質量規(guī)范和標準，施工過程中還應當接受工程質量監(jiān)管部門的質量監(jiān)督和管理。如工程質量不合格，該工程無法進行使用和竣工驗收備案。除此之外，安全監(jiān)管也是建設工程施工合同履行中行政監(jiān)管的重點內容，發(fā)包人、承包人在項目建設中應當遵守《安全生產(chǎn)法》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，采取有力措施避免安全事故的發(fā)生，如承發(fā)包雙方未盡到法律規(guī)定的安全生產(chǎn)責任，將會受到行政處罰，造成嚴重后果的，相關責任人還可能承擔刑事責任。

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