控制權(quán)決定企業(yè)家的命運

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公司控制權(quán)是企業(yè)家掌控企業(yè)的根本權(quán)利、控制權(quán)決定公司發(fā)展命運，也決定著企業(yè)家經(jīng)營和占有公司利益的命運。

    美國世達律師事務(wù)所創(chuàng)始人約瑟夫?弗洛姆曾說，“如果有一項權(quán)利企業(yè)家非爭不可的話，我想只能是控制權(quán)了”。公司控制權(quán)是控制公司、決定公司利益走向的權(quán)利。公司控制權(quán)爭奪涵蓋了企業(yè)家職業(yè)生涯中非常豐富的內(nèi)容，世界上不同學(xué)者對其也進行了不同的定義。

    1932年伯利和米恩斯認為，公司控制權(quán)是通過行使公司法定權(quán)力或施加影響，對大部分公司董事有實際的選擇權(quán)；而德姆塞茨則認為，公司控制權(quán)“是一組排他性使用和處置企業(yè)資源的權(quán)利束，控制人可以獨立于其他所有者的合同，而與他們進行合同再談判”。

    自從格羅斯曼、哈特和約翰·莫爾等人提出不完全契約理論后，控制權(quán)研究的重心開始轉(zhuǎn)向剩余控制權(quán)領(lǐng)域。格羅斯曼和哈特是最早明確提出剩余控制權(quán)概念的人，他們認為“剩余控制權(quán)是資產(chǎn)所有者可以按任何不與先前合同、習(xí)慣或法律相違背的方式?jīng)Q定資產(chǎn)所有者的權(quán)利”，這被后人稱作GHM模型理論。

    GHM模型理論與供需曲線圖像模型、薩繆爾遜的重疊代模型、拉豐和梯若的非對稱信息模型、道格拉斯?戴蒙德和迪布維格的銀行擠兌模型一起，被稱為現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)五大標準分析工具模型。GHM模型將所有權(quán)定義為“擁有剩余控制權(quán)或事后的控制決策權(quán)”，該理論主張剩余控制權(quán)直接源于對物質(zhì)資產(chǎn)的所有權(quán)，剩余控制權(quán)天然地歸非人力資本所有。非人力資本所有者即股東，擁有公司的剩余控制權(quán)或者所有權(quán)，也就掌握了公司治理的主控權(quán)，股東既是公司治理的主體，也是公司治理的受益者。

    中國的公司法關(guān)于公司的控制權(quán)做了如下規(guī)定，其中公司法第4條規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，第35條規(guī)定“全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外”，第37條規(guī)定“股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)”，第43條規(guī)定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，第49條規(guī)定“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。

    目前，中國公司法涉及“章程”字樣的條款全法共65條，其中有29個條款是公司法賦予股東自由處分公司控制權(quán)的條款，股東可以根據(jù)這些條款自由約定在公司中的決策權(quán)和控制權(quán)。

    西方發(fā)達國家的公司法亦對公司控制權(quán)進行了規(guī)定，投資者到海外投資和并購要引起高度注意。例如，美國《標準公司法》和《特拉華州公司法》規(guī)定，如果章程未對董事會權(quán)力進行限制，公司權(quán)力歸董事會。美國擁有一套默認制度，根據(jù)該制度，法律默認規(guī)則的變更，自動適用章程中沒有明確相反規(guī)定的公司，章程的修改必須先經(jīng)董事會的提議，股東才有權(quán)召開股東會修改公司章程，美國實行雙邊否決權(quán)，無論董事會還是股東會無權(quán)單獨修訂章程。英國2005年公司法則規(guī)定，由公司章程對公司控制權(quán)自由安排，除非法律明確禁止或章程規(guī)定與法律沖突，公司章程修改需要75%超級多數(shù)通過，無需經(jīng)董事會提議。

    此外，英國在收購方面采取“不挫敗”原則，公司被收購時管理層在股東會批準前不可輕舉妄動；而美國的“毒丸計劃”，是根據(jù)章程和普通公司法，賦予管理層的特殊控制權(quán)利，不需要股東會批準。

    總之，公司控制權(quán)是企業(yè)家掌控企業(yè)的根本權(quán)利，控制權(quán)決定公司發(fā)展命運，也決定著企業(yè)家經(jīng)營和占有公司利益的命運。