淺析網貸這一新興的融資模式

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網貸，又稱P2P網絡借款，是指出借人與借款人通過網絡平臺相互借貸。網貸最大的特點就是有第三方的介入，即網站作為中介平臺，借貸雙方通過該平臺完成借款、還款這一借貸過程。近兩年網貸平臺數量在國內迅速增長，據不完全統(tǒng)計，迄今已達到2000余家。

網貸起源于國外，是近幾年一種新興的融資渠道。在國內各個網貸平臺上，每單借款金額一般從幾千元到數萬元不等，主要以小額借貸為主。網貸的運營方式是網貸經營者建設一個網站，經營者制定借貸規(guī)則，借貸雙方在該網站注冊為會員，借款人向網站申請貸款，網站審核借款人的資格，審核通過后，將其借款信息在網站上予以發(fā)布，出借人通過查看借款人信息，選擇合適的借款人，通過該網站將資金支付給借款人，借款到期后借款人通過網站償還本息，出借人從網站提取自己的收益，網站賺取一定比例的管理費或服務費。有些網貸平臺為了提升其自身的信譽吸引客戶，會為出借人提供一定保障，如借款人逾期未還借款，網貸平臺先行墊付借款等等。

網貸在我國是剛起步的新興行業(yè)。目前，尚無調整這一領域的相關法律法規(guī)，也沒有監(jiān)管機構予以監(jiān)管。網貸經營者只要注冊一家公司，并將網站進行ICP備案，就可以從事網貸業(yè)務，網貸平臺擁有一套電子商務系統(tǒng)，整個借貸活動通過網上完成。據來自網絡的消息，僅2012年，國內（含線下放貸）網貸平臺全年交易額已超百億。以“人人貸”網站為例，截至2013年4月12日，其網站顯示總成交金額：￥622,992,050元。一些在業(yè)內知名的網貸平臺的借貸活動非?；钴S，出借人要時時留意網站的借貸信息，發(fā)現(xiàn)合適的機會馬上借出去，否則，想借都借不出去，行業(yè)里俗稱“秒標”。

網貸這一融資模式面臨諸多法律問題。首先，對于網貸這一經營模式如何定性？各網貸平臺將自己界定為民間借貸平臺。但從網貸的業(yè)務模式上看，不能簡單的認定網貸就是單純的民間借貸平臺。借貸雙方通過自己的身份信息在網站上完成注冊，就可以進行借貸，借款金額、用途、期限，由借款人根據自身需要申請發(fā)布。這樣的操作方式，根本無法確認借貸主體的實際身份和借款目的，有可能借貸雙方都是企業(yè)。對于借款用途幾乎沒有任何監(jiān)管措施和力度。借貸雙方互不相識從借款到還款整個過程雙方無任何信息接觸，完全依賴網貸平臺，且一般網貸平臺也會對借貸雙方客戶的信息進行保密。這樣存在一個問題，網貸平臺有可能發(fā)布虛假借款信息，以吸納大眾資金，然后，用于其他投資或自身運營，甚至出現(xiàn)有些網貸平臺“跑路”的情況，對于資金流轉沒有監(jiān)管，易引發(fā)嚴重道德風險。

網貸運營具有不透明性（借貸雙方不透明、網貸平臺與借貸雙方之間不透明），使得網貸這一經營模式的性質難以確定。根據《民法通則》和最高人民法院相關司法解釋規(guī)定，所謂民間借貸，是指公民之間的借貸、公民與法人之間的借貸及公民與其他組織之間的借貸活動。主要是在借貸主體進行了限定，以區(qū)別于與金融機構（主要是銀行）借貸關系。

其次，現(xiàn)行網貸融資模式在民事行為效力、行政監(jiān)管、刑事法律風險三個方面都存在問題。

第一，網貸的民事行為效力問題。我國法律認可民間借貸，《民法通則》、《合同法》均有規(guī)定。正如上述民間借貸的定義，如果借貸屬于民間借貸，那么該借貸行為合法有效。民間借貸的最高利率不得高于銀行同類貸款利率的4倍，且不得計算復利。但如果借貸雙方均為企業(yè)，根據相關法律和最高院司法解釋規(guī)定，雙方之間的借貸行為因違反我國金融法律法規(guī)的強制性規(guī)定，屬無效民事行為，其產生的法律后果是只償還本金，利息不予支持。

如果借款人將借款用于違法犯罪活動或出借人出于洗錢目的而出借資金，雙方的行為當然無效，違法資金將被罰沒，相關人員也將受到刑法的制裁，這一方面在后面詳述。

第二，行政監(jiān)管問題。我國對于金融機構有嚴格的監(jiān)管制度，對準金融機構也出臺相關政策文件，有行政主管部門予以監(jiān)管，其目的就是防范金融風險。在資金來源和使用上，網貸平臺與銀行等金融機構相同，均是利用閑散資金放貸。不同的是網貸平臺只是中介，不是借貸主體，其本身不參與到借貸關系中，僅起居間作用。但在整個借貸交易中，網貸平臺起著重要作用，整個的交易過程、資金流向完全處于網貸平臺的掌控和監(jiān)管之下。借貸雙方被網貸平臺隔開，對自己資金流向不知情，整個借貸活動完全依賴網貸平臺的服務。這與傳統(tǒng)民間借貸不同。由于網貸平臺利用公眾閑散資金，對資金具有掌控力，其服務又不透明，這必然涉及公眾資金安全、客戶權益問題，所以，必須由行政主管部門予以監(jiān)管，維護公眾利益，保障資本市場正常的經濟秩序。

如果監(jiān)管，誰來監(jiān)管？網貸具有融資性質。在我國金融機構由銀監(jiān)會監(jiān)管，準金融機構如融資擔保公司、典當、小額貸款公司等分別歸銀監(jiān)會、商務部門、地方政府監(jiān)管。準金融機構與金融機構的區(qū)別是不能吸收公眾存款，不允許負債經營。網貸的模式更接近銀行，雖然網貸平臺不直接吸收公眾存款，但其匯聚公眾資金，利用公眾資金放貸，而不是自有資金放貸。所以，筆者認為，應比照銀行類金融機構由銀監(jiān)會對其進行監(jiān)管。

第三，刑事方面的法律風險。網貸融資模式最有可能觸犯的兩個罪是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。

非法吸收公眾存款罪，是指是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。一般表現(xiàn)為行為人向社會不特定對象吸收資金，以或者不以吸收公眾存款的名義，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息，往往伴有很高的利率或其他高回報的實惠。如果網貸平臺將客戶資金進行投資或從事其他經營，由該平臺向客戶支付本息，而不是讓資金通過自己這個平臺流向真正的借款人，那么其行為就符合非法吸收公眾存款罪的犯罪特征。

集資詐騙罪是指以非法占有為目的，違反有關金融法律、法規(guī)的規(guī)定，使用詐騙方法進行非法集資，擾亂國家正常金融秩序，侵犯公私財產所有權，且數額較大的行為。如果網貸平臺收受客戶資金后潛逃、自行揮霍、濫用或從事其他違法犯罪活動的，則構成集資詐騙罪。

最后，關于網貸融資模式的可行性。

前面說過，我國法律承認合法的民間借貸。2010年5月13日，國務院發(fā)布了《國務院關于鼓勵和引導民間投資健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2010〕13號），該《意見》鼓勵民間資本進入金融領域，發(fā)起設立金融中介服務機構。法律的規(guī)定及《意見》的出臺，為網貸發(fā)展打開了一道口子。

現(xiàn)實中，投資者有閑散資金，有投資欲望，借款人有現(xiàn)實的需求。有些借款人，尤其是中小微企業(yè)需要啟動資金創(chuàng)業(yè)或繼續(xù)短期資金周轉，但自身可能又不具備貸款條件，且銀行貸款手續(xù)繁瑣，審核時間長。在自身又無可抵押的實物財產的情況下，很難通過典當、擔保形式獲取資金。小額資金需求的特點是借款金額小、周期短、時間急，這就造成小額資金缺口大量存在，產生了一個真空領域?，F(xiàn)實的需求與投資的欲望碰撞在一起，無疑是一拍即合，給網貸的產生和發(fā)展提供了空間，簡便的資質審核、快捷的獲取資金，無疑正符合借款人的需求，對解決小微企業(yè)發(fā)展資金和短期臨時性資金周轉有很大意義。

所以，網貸融資模式的存在有一定合理性，符合現(xiàn)實社會經濟需求。但應當依法規(guī)范經營，且從目前網貸規(guī)模和出現(xiàn)的問題看，對其監(jiān)管迫在眉睫。